Должная осмотрительность: как узнать то, чего нет в официальной отчётности контрагента, и избежать налоговых санкций

Рассказываем о том, как узнать рисковую информацию о потенциальном или действующем партнёре до того, как она появится в официальных источниках, а потом сохранить для налоговой отчёт о проведённой проверке.

Даже если вы уже прочитали десяток статей на тему проявления налогоплательщиком должной осмотрительности, тем не менее для начала предлагаем свериться в понятиях.

Должная осмотрительность — это действия, которые предприняла компания, чтобы проверить партнера, поставщика или клиента перед тем, как заключить с ним договор.

Определение этого термина отсутствует в законах, однако он встречается в текстах нормативных актов. Например, Постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. №53 гласит: «Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности…» И действительно, на практике налоговая или суд может заподозрить компанию в получении налоговой выгоды и наложить на неё санкции, если компания не проверила контрагентов перед заключением сделки. 

Принципы должной осмотрительности

Хотя понятие должной осмотрительности чётко не зафиксировано в законах, его рамки так или иначе обозначаются в судебных делах. Например, в определении по налоговому спору между АО «Специализированная производственно-техническая база “Звездочка”» и ФНС Верховный Суд РФ подтвердил необходимость учета действий налогоплательщика при оценке обоснованности налоговой выгоды и конкретизировал принципы такой оценки:

Что оценивать 

• условия сделки и их коммерческую привлекательность;
• деловую репутацию; 
• платежеспособность;
• риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения;
• наличие необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала), документов и соответствующего опыта.

При совершении значимых сделок, например по поводу дорогостоящих объектов недвижимости, изучают также историю взаимоотношений предшествующих собственников и предпринимают подобные меры.

В каких случаях оценивать внимательнее и глубже

Критерии проверки могут различаться для случаев ординарного пополнения материально-производственных запасов и в ситуациях, когда налогоплательщиком приобретается дорогостоящий актив либо привлекается компания-подрядчик для выполнения существенного объема работ. Здесь необходимо более тщательно проявить должную осмотрительность при заключении договора, чтобы компанию не заподозрили в том, что она хочет неправомерно получить необоснованную налоговую выгоду.

Кто в суде доказывает свою правоту: налогоплательщик или налоговая

Если контрагент в период взаимодействия не имел экономических ресурсов для исполнения договорённостей, то налоговая исходит из того, что компания недостаточно тщательно проверила его и скорее всего получила необоснованную налоговую выгоду, а доказать обратное должен налогоплательщик. 

Если же у контрагента было достаточно ресурсов (и это подтверждается бухгалтерской и налоговой отчетностью), то следует исходить из того, что он отвечал условиям делового оборота, а доказывать обратное обязан налоговый орган, а не компания.

Критерии должной осмотрительности

В законе нет чётких указаний, как именно должно выглядеть проявление налогоплательщиком должной осмотрительности. Минфин заявляет, что «налогоплательщик вправе самостоятельно определять способы выявления неблагонадежных контрагентов и на основании полученных сведений принимать решение о целесообразности сотрудничества с теми или иными лицами». Главное, чтобы были приложены максимальные усилия до подписания договоров.

Судебная практика показывает, что основными критериями, помимо стандартной выписки из ЕГРЮЛ, являются:

• условия сделки;
• коммерческая привлекательность условий сделки;
• деловая репутация;
• платёжеспособность;
• риск неисполнения обязательств;
• наличие необходимых ресурсов, к коим относятся производственные мощности, технологическое оборудование, квалифицированный персонал, опыт выполнения работ/оказания услуг в выбранной сфере деятельности.

В зависимости от этого компании и следует определить необходимый набор документов, необходимых для качественной проверки. 

Как проявить должную осмотрительность

Первое, что нужно сделать компании, — это разработать внутренний регламент по проверке контрагентов перед тем, как заключить договор: 

• кто и в какие сроки занимается этим вопросом, 
• что и где проверяет, 
• какие документы и у кого запрашиваются, 
• в какой форме высылаются запросы, 
• кто и как интерпретирует результаты,
• где хранятся все полученные справки, подтверждения и другие бумаги. 

Последний пункт особенно важен: всё должно быть зафиксировано и сохранено, чтобы в нужный момент можно было предъявить это налоговой и доказать проявление налогоплательщиком должной осмотрительности.

Где искать информацию о контрагенте

Расскажем о самых популярных способах проверки: 

1. Личная встреча с руководителем, запрос необходимых документов напрямую (копия устава, бухгалтерская отчетность и так далее). 

Этот способ имеет свои ограничения. Например, если компания находится в другом городе или стране, то личная встреча иногда невозможна. А присланные копии не всегда можно проверить на достоверность. 

2. Сервис «Прозрачный бизнес» от ФНС России.

Здесь можно собрать основные сведения об организациях: налоговые правонарушения, сумму уплаченных налогов и страховых взносов, задолженности по налогам, пени и штрафам, соответствие реальной деятельности заявленному ОКВЭД и так далее.

3. Другие открытые источники.

Например:

Сведения о государственной регистрации: https://egrul.nalog.ru 

Сведения о задолженности по налогам: https://service.nalog.ru/zd.do 

Сведения о дисквалифицированных лицах: https://service.nalog.ru/disqualified.do 

Сведения об участии налогоплательщика в судебных спорах: www.arbitr.ru 

Сведения о делах, которые ведут приставы: https://fssp.gov.ru/iss/ip 

Сведения об участии в арбитражных судах: https://kad.arbitr.ru/ 

4. Система СПАРК

СПАРК — профессиональный инструмент для управления рисками и оценки бизнесов. СПАРК дает ответы на любые вопросы, касающиеся компаний России, Украины, Казахстана, и позволяет проверить благонадежность компании, оценить масштабы ее бизнеса, кредитоспособность, ее связи. 

В системе есть собственный Индекс должной осмотрительности (ИДО) — оценка вероятности того, что компания может являться однодневкой. Модель индекса учитывает около десяти различных факторов: массовость адреса, директора, определенные финансовые коэффициенты. Это эффективный инструмент для служб безопасности, когда необходимо проявление должной осмотрительности.

Признаки недобросовестного контрагента: что должно насторожить

Основные сведения о признаках риска  содержатся в  письмах Налоговой службы (например, письмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@) и в Концепции системы планирования выездных налоговых проверок (приказ ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@).

Вот основные признаки неблагонадёжного контрагента, на которые обращает внимание налоговая, когда подозревает извлечение необоснованной налоговой выгоды:

• нет данных о регистрации в ЕГРЮЛ или ЕГРИП;
• компания зарегистрирована по адресу массовой регистрации;
• директор компании руководит более чем пятью юрлицами;
• компания не имеет сайта и рекламных кампаний;
• есть негативные публикации в медиа;
• есть долги по налогам, сборам и страховым взносам;
• компания по факту занимается не тем, что она обозначила родом деятельности по ОКВЭД;
• у компании нет офиса, мастерской, цеха, склада и других ресурсов, в которых она производит продукт или услугу. 

Какие риски для компании несёт непроявление должной осмотрительности

Предприниматели часто выполняют лишь поверхностную проверку контрагента в режиме «сделаю для налоговой». На самом деле проверять потенциального партнёра стоит, в первую очередь, для себя. В случае если компания  оказывается ненадёжной после подписания договора, последствия могут быть существенными.

1. Компания теряет деньги или товар 

Например, поставщик может перестать отвечать на звонки после того, как вы ему перечислили деньги за товар или услугу. 

2. Компания ставит под удар репутацию

Если налоговая установит факт работы с фирмой-однодневкой, то инспекция может назначить выездную проверку. А если информация об этом просочится в СМИ, то в будущем это оттолкнёт других потенциальных партнёров.

3. Компания рискует лишиться льгот, налоговых вычетов, получить доначисление налогов

Если проверка контрагента была недостаточной, то налоговая вправе подозревать, что компания хотела извлечь налоговую выгоду через фирму-однодневку. Даже если организация не собиралась этого делать и не знала о том, что контрагент использует мошеннические схемы, налоговая может отменить льготы, отказать в вычетах и доначислить налоги.

Даже если вы ответственно подходите к выбору контрагента, для вас всё равно остаются тёмные пятна в его деятельности, например организация может отказать в раскрытии налоговой отчетности. Но должная осмотрительность поможет убедить ФНС в том, что вы максимально проверили потенциального партнёра, и защитит ваш бизнес от возможных налоговых санкций. Поэтому все проверки надо фиксировать и вести отдельные документы по каждому контрагенту.

Проверка контрагентов в СКАНе

Система мониторинга СМИ — это современный мощный инструмент в руках сотрудника отдела безопасности, когда нужно проявить должную осмотрительность, и вот почему.

1. Находит то, что доступно на платных ресурсах

Прежде чем попасть в открытые медиа, новость появляется в лентах информагентств, таких как «Интерфакс». Эти ленты чаще всего закрыты, но пользователи СКАНа имеют к ним доступ. Компаниям проще пользоваться системой медиамониторинга, чем платить за каждый закрытый ресурс. 

2. Собирает максимальное количество данных, которые трудно найти вручную

В медиапространстве ежесуточно появляется около 300 000 публикаций — легко пропустить что-то важное, если использовать только поисковики. К тому же, поисковые системы по-разному индексируют публикации, придётся проверять поисковую выдачу в нескольких из них для качественного поиска. СКАН снимает эту головную боль и находит всё, что есть в медиаполе по вашему запросу. И даже больше — ранжирует так, как вам удобно (по тональности, по охватам, по заметности и так далее).

3. Составляет Индекс репутационного риска (ИРР) по любому запрашиваемому объекту

Индекс репутационного риска (ИРР) — это это интегральный показатель делового имиджа. Он учитывает наличие риск-факторов: финансовых, экономических, акционерных, законодательных, рыночных, этических. ИРР публикуется на панели «Риск-факторы», где рядом с ним показаны основные тематики рисковых упоминаний (санкции, суды и др.). Даже беглый взгляд на панель даёт общее представление о том, в каких вопросах репутация интересующей компании находится под угрозой. Ниже в статье мы покажем скриншот ИРР и панели «Риск-факторы» в СКАНе.

Информация в СМИ о компаниях появляется гораздо быстрее, чем в официальных источниках. Например, официальные источники покажут вам финансовую отчётность компании за квартал, и на бумагах всё может выглядеть хорошо. Но если компания разорилась недавно, то в официальных источниках эта информация появится с задержкой. Зато СМИ уже будут знать об этом. А если у вас есть СКАН, то узнаете и вы. Так вы не только проявите должную осмотрительность, но и защитите себя от ненадёжных контрагентов.

Посмотрим, как оценивать репутационные риски с помощью СКАНа на примерах. 

Пример «Вайлдберриз»: рисковые упоминания в медиа появились, а в официальных данных — пока ничего подозрительного. 

Вот данные об OOO «Вайлдберриз» в СПАРКе на 24 ноября 2023 года:  рисковые индексы спокойные, а ИДО и вовсе окрашен в зеленый.

Теперь заглянем в систему медиамониторинга СКАН. Индекс репутационного риска (ИРР) сигнализирует красным о высоких репутационных рисках компании. 

СКАН отсортировал рисковые упоминания по риск-факторам. 546 из них — на тему претензий госорганов. В каждой теме можно развернуть публикации и увидеть выделенные жёлтым места, которые СКАН расценил как угрожающие репутации.

Таким образом, мы видим, что ситуация с претензиями госорганов к «Вайлдберриз» пока никак не отразилась на показателях бизнеса из СПАРКа, например, но уже влияет на репутацию компании в медиа. 

Такое умение СКАНа выявить репутационные риски, о которых еще не знают официальные источники, может спасти компанию от неблагонадёжных контрагентов и проявить должную осмотрительность. 

Однако надо учитывать общий контекст в каждом подобном случае.

Пример «СПБ Биржи»: подпорченная медиарепутация не имеет серьёзных оснований.

Напомним детали недавнего псевдобанкротства «СПБ Биржи»:

• 27 ноября СМИ сообщили, что «СПБ Биржа» подала на банкротство. Сама биржа эти публикации опровергла, отметив, что её финансовое состояние устойчиво. 
• 28 ноября Арбитражный суд Москвы решил вернуть заявление о банкротстве «СПБ Биржи», а в ЦБ заявили, что ситуация с псевдобанкротством требует расследования правоохранительных органов и Банка России и выглядит как попытка манипулирования рынком. 

Выходит, что никакого банкротства на деле не существует, но Индекс репутационного риска «СПБ Биржи» достиг критической отметки из-за большого количества публикаций на эту тему — новость мгновенно разлетелась по новостным ресурсам и телеграм-каналам.

Чтобы у вас было подтверждение проверок, СКАН формирует специальный отчет с датой его составления. В нём будут указаны показатели ИРР и все риск-факторы с выжимкой из рисковых публикаций.

Подведём итоги

Существует множество способов проявить должную осмотрительность: просмотр официальных источников, СПАРК, запрос документов у контрагента и личная встреча с руководством.

• Некоторые сведения попадают в официальные источники с большой задержкой, а в СМИ появляются раньше. Собрать такие данные помогают системы медиамониторинга. 
• СКАН показывает Индекс репутационного риска и основные риск-факторы. Также СКАН формирует отчёт о мониторинге контрагента, который можно показывать налоговой в случае возникновения вопросов. 
• СКАН — это мощный инструмент в руках службы безопасности компании. 

 Если хотите в этом убедиться лично, напишите в нашу клиентскую поддержку и запросите тестовый доступ к системе СКАН